Zgodnie z art. 407 PrZamPubl w postępowaniach w dziedzinach obronności lub bezpieczeństwa obejmujących informacje niejawne zamawiający jest zobowiązany określić w ogłoszeniu o zamówieniu lub dokumentach zamówienia wymagania dotyczące ochrony tych informacji oraz ma możliwość zapewnić, że wykonawca i jego podwykonawcy będą przestrzegać zasad ich ochrony.

W przypadku gdy zamawiający przeprowadza postępowanie w dziedzinach obronności lub bezpieczeństwa, które obejmuje informacje niejawne, zgodnie z art. 407 PrZamPubl powinien podjąć działania mające na celu zapewnienie ochrony tych informacji. Zgodnie z treścią wskazanego przepisu zamawiający określa w dokumentach zamówienia lub w ogłoszeniu o zamówieniu wymagania dotyczące realizacji zamówienia związane z ochroną informacji niejawnych. Wymagania te mają na celu zagwarantowanie, że wykonawca oraz jego podwykonawcy będą przestrzegać zasad ochrony informacji niejawnych w trakcie realizacji zamówienia.

Aby móc wyegzekwować obowiązek zachowania poufności, zamawiający może żądać od wykonawcy złożenia wraz z ofertą odpowiednich zobowiązań, w których wykonawca potwierdzi, że:

  • zobowiąże swoich podwykonawców (zarówno znanych na etapie składania oferty, jak i tych, którzy zostaną zaangażowani w późniejszym etapie realizacji zamówienia) do przestrzegania zasad ochrony informacji niejawnych (art. 407 pkt 1 lit. a–b PrZamPubl),
  • zapewni, że osoby realizujące zamówienie posiadają odpowiednie poświadczenia bezpieczeństwa wymagane do ochrony informacji niejawnych w odniesieniu do stosownych klauzul wynikających z ustawy z 5.8.2010 r. o ochronie informacji niejawnych.

Obowiązek nieujawniania informacji niejawnych dotyczy zarówno wykonawcy, jak i jego podwykonawców, i ma charakter nieograniczony w czasie.

Ponadto wykonawca jest zobowiązany poinformować zamawiającego o każdym podwykonawcy, wskazując jego dane identyfikacyjne oraz informacje dotyczące posiadanych uprawnień do ochrony informacji niejawnych. Przekazanie tych danych warunkuje uzyskanie zgody zamawiającego na udział podwykonawcy w realizacji zamówienia.

Dodatkowo zamawiający posiada nadane PrZamPubl kompetencje do weryfikacji nie tylko osób uczestniczących w realizacji zamówienia, lecz także biorących udział w samym postępowaniu o udzielenie zamówienia. W związku z tym zamawiający ma prawo żądać od wykonawcy informacji o pracownikach uczestniczących w przygotowywaniu wniosków, ofert, negocjacjach oraz innych czynnościach związanych z postępowaniem. Co więcej, w odniesieniu do pracowników wykonawcy, którzy mają brać udział w realizacji zamówienia, zarówno na etapie prowadzenia postępowania, jak i w trakcie wykonywania umowy, zamawiający może nie wyrazić zgody na ich udział, jeżeli:

  • wymaga tego ochrona podstawowych interesów bezpieczeństwa państwa (np. w zakresie przeciwdziałania zagrożeniom dla pokoju, stabilności czy bezpieczeństwa Rzeczypospolitej Polskiej), lub
  • jest to konieczne dla podniesienia bezpieczeństwa realizowanych zamówień.

Zaznaczyć należy, że zamawiający powinien powyższe wymagania określić w ogłoszeniu o zamówieniu lub dokumentach zamówienia.

Przykład

Wymagania ujęte przez zamawiającego w SWZ:

  1. Zamówienie obejmuje informacje niejawne w rozumieniu ustawy z 5.8.2010 r. o ochronie informacji niejawnych. W związku z tym wykonawca jest zobowiązany do zapewnienia ochrony tych informacji zgodnie z przepisami prawa oraz wymaganiami określonymi przez Zamawiającego.
  2. Wykonawca, składając ofertę, zobowiązany jest do złożenia oświadczenia dotyczącego ochrony informacji niejawnych przez siebie oraz swoich podwykonawców, w którym potwierdzi, że osoby mające dostęp do tych informacji będą je chronić zarówno w trakcie realizacji zamówienia, jak i po jego zakończeniu.
  3. Wykonawca zobowiązany jest do podania w formularzu oferty informacji dotyczących już znanych podwykonawców, w tym podania ich imion i nazwisk oraz miejsca zamieszkania albo nazwy i siedziby oraz danych, które umożliwiają zamawiającemu stwierdzenie, że każdy z nich posiada kwalifikacje wymagane do ochrony informacji niejawnych, do których mają dostęp lub które zostaną wytworzone w związku z wykonywaniem umowy o podwykonawstwo.
  4. Wykonawca w trakcie realizacji zamówienia zobowiązany jest do podania informacji, o których mowa w pkt 3, dotyczących nowych podwykonawców, przed zawarciem umowy o podwykonawstwo.
  5. Zamawiający ma prawo żądać od wykonawcy informacji o pracownikach uczestniczących w postępowaniu m.in. takich jak przygotowywanie oferty, jak również w realizacji zamówienia, w zakresie niezbędnym do oceny spełnienia wymagań w zakresie ochrony informacji niejawnych.
  6. Zamawiający może nie wyrazić zgody na udział określonych osób w czynnościach związanych z realizacją zamówienia, jeżeli:
    1. wymaga tego ochrona podstawowych interesów bezpieczeństwa państwa (w szczególności przeciwdziałanie zagrożeniom dla pokoju, stabilności lub bezpieczeństwa Rzeczypospolitej Polskiej) lub
    2. jest to konieczne dla podniesienia bezpieczeństwa realizowanych zamówień.
  7. Wykonawca zobowiązuje się do nieujawniania informacji niejawnych uzyskanych w związku z realizacją zamówienia. Obowiązek ten ma charakter nieograniczony w czasie i dotyczy zarówno wykonawcy, jak i jego podwykonawców.