Jeżeli zamawiający zmienił ogłoszenie o zamówieniu w BZP przed upływem terminu składania ofert, to w tym zakresie jego działanie było prawidłowe. W mojej ocenie istotniejsze jest dokonanie tej czynności związanej ze zmianą ogłoszenia o zamówieniu z zachowaniem terminu. Natomiast udostępnienie przez zamawiającego zmiany treści SWZ na stronie internetowej prowadzonego postępowania (tj. zmiany terminu składania ofert) po upływie pierwotnego terminu składania ofert stanowi naruszenie przepisów ustawy Prawo zamówień publicznych (dalej: PrZamPubl), ale nie wpływa to na wynik postępowania, tj. nie stanowiłoby podstawy do unieważnienia postępowania.
Podkreślić należy, że stosownie do art. 286 ust. 6 PrZamPubl informację o przedłużonym terminie składania odpowiednio ofert albo ofert podlegających negocjacjom zamawiający zamieszcza w ogłoszeniu, o którym mowa w art. 267 ust. 2 pkt 6 PrZamPubl (ogłoszenie o zmianie ogłoszenia). Z kolei na mocy art. 286 ust. 7 PrZamPubl dokonaną zmianę treści odpowiednio SWZ albo opisu potrzeb i wymagań zamawiający udostępnia na stronie internetowej prowadzonego postępowania.
W opisanym przypadku należy mieć także na uwadze art. 286 ust. 9 PrZamPubl, w myśl którego w przypadku postępowań o wartości mniejszej niż progi unijne zamawiający jest uprawniony do zamieszczenia zmiany SWZ zmierzającej do zmiany treści ogłoszenia o zamówieniu na stronie internetowej prowadzonego postępowania od razu po zamieszczeniu w Biuletynie Zamówień Publicznych ogłoszenia o zmianie ogłoszenia.
Odnośnie zatem do tego, czy zamawiający powinien w pierwszej kolejności zmienić SWZ, a dopiero później zmienić ogłoszenie o zamówieniu wskazać należy, że w świetle ww. regulacji prawnych przyjmuje się, że udostępnienie zmiany treści SWZ na stronie internetowej prowadzonego postępowania następuje po publikacji zmiany ogłoszenia w BZP.
Powyższe nie zmienia tego, że jeżeli zamawiający dokonuje zmiany terminu składania ofert, to zarówno zmiana treści ogłoszenia o zamówieniu, jak i SWZ w tym zakresie, powinna nastąpić zanim ten termin upłynie. Modyfikacja specyfikacji dopuszczalna jest jedynie przed upływem terminu składania ofert. Jak wskazuje się w doktrynie – dokonywanie modyfikacji SWZ, której celem jest przekazanie wszelkich informacji niezbędnych do złożenia oferty, po upływie tego terminu byłoby bezcelowe i naruszałoby zasady uczciwej konkurencji (zob. np. W. Dzierżanowski „Prawo zamówień publicznych. Komentarz”, art. 286 PrZamPubl, LEX/el.). Podobnie inni przedstawiciele doktryny odnoszą się do tej kwestii wskazując, że zmiany SWZ można dokonać przed upływem terminu składania ofert. Prawo zamówień publicznych nie ogranicza czasu na dokonanie zmiany. Jeżeli zamawiający stwierdzi, że zmiana jest konieczna, może to zrobić nawet tuż przed upływem terminu składania ofert, ale nigdy już po jego upływie. Jak stwierdziła Krajowa Izba Odwoławcza w wyroku z 8.12.2021 r., KIO 3395/21 „w uzasadnionych przypadkach zamawiający może przed upływem składania ofert zmienić treść SWZ. A contrario zamawiający nie może dokonać żadnej zmiany treści SWZ po upływie tego terminu”. Informację o dokonanej zmianie SWZ zamawiający udostępnia na stronie internetowej prowadzonego postępowania (zob. P. Wiśniewski „Prawo zamówień publicznych. Komentarz”, art. 286 PrZamPubl, LEX/el.).
Warto na przyszłość pamiętać, że w przypadku postępowania krajowego nie powinno stanowić większego problemu w zasadzie zamieszczenie zmiany SWZ na stronie internetowej prowadzonego postępowania bezpośrednio po zamieszczeniu zmiany ogłoszenia w BZP (ale przed upływem terminu składania ofert), ponieważ ogłoszenie o zmianie ogłoszenia publikowane jest w BZP „od razu”.
Gdyby ogłoszenie o zamówieniu zostało zmienione w BZP po terminie składania ofert, to w mojej ocenie też doszłoby do naruszenia przepisów PrZamPubl, ale o większej wadze niż w sytuacji przedstawionej w pytaniu. Mogłoby to prowadzić do zaistnienia podstawy do unieważnienia postępowania. Modyfikacja elementów SWZ, co do których istnieje obowiązek podania ich także w ogłoszeniu (tak jest w przypadku terminu składania ofert – przyp. aut. ), bez zmiany takiego ogłoszenia mogłaby bowiem prowadzić do nierównego traktowania potencjalnych wykonawców i ograniczania uczciwej konkurencji.
Reasumując, w praktyce zamawiający powinien dokonać zmiany terminu składania ofert zarówno w SWZ, jak i w ogłoszeniu o zamówieniu zamieszczanym w BZP z odpowiednim wyprzedzeniem, umożliwiającym poinformowanie potencjalnie zainteresowanych wykonawców o dokonanej zmianie, tj. przed upływem terminu składania ofert.
